編者按：本文係依據發行日期有效之法規撰寫而成，日後法規如有修正，恕不更新本文內容。
公司之保證行為
◎許美麗律師92/10/23
1.公司得否為保證行為？
2.公司可否提供不動產為他人設定抵押權？
3.公司得否在票據上背書？
4.公司得否以債務承擔方式代他人清償債務?
5.公司得否為隱存保證之發票行為？
問題 :
一、甲、乙股份有限公司為關係企業，公司章程均無保證業務之記載，二公司之負責人均為陳旺，陳旺應丙公司之請，以甲公司之名義在丙公司與B公司之承攬工程契約上為連帶保證人，問該保證之效力為何 ?
二、又陳旺以乙公司名下之房地為該承攬工程之履約而為B公司設定抵押權，則該抵押權之設定效力為何 ?
三、又陳旺以乙公司之名義在丙公司簽發給B公司之履約條證金支票上背書，並載明「保證」二字，則該背書效力如何 ?
四、甲公司向 A 銀行出具承諾書，承諾其公司員工向A 銀行申貸消費借款後，倘借款日起兩年內其員工離職，願償還該員工所積欠之借款餘額及利息，則該承諾書之效力如何 ?
五、甲公司向 A 銀行融資貸款，應 A 銀行之請求由乙公司簽發本票，並由甲公司背書後由乙公司直接交付 A 銀行為甲公司之融資借款保證。乙公司於 A銀行主張票據權利時，得否主張原因關係之本票債權不存在 ?
解答 :
一、公司為保證行為之效力
1.公司法第十六條第一項規定，公司除依其他法律或公司章程規定得為保證外 ， 不得為保證人。公司負責人違反的項規定時，應自負保證責任，如公司受有損害時，亦應負賠償責任。本條之立法意旨在於，穩定公司財務以保障股東及公司債權人之利益，以杜公司負責人以公司名義為他人作保而生流弊。
2.所謂「依其他法律」得為保證者，現行法中，似僅有銀行法第三條第十三款所規定，銀行經營之業務包括「辦理國內外保證業務」一種。
3.所謂「公司章程規定」得為保證者，只要在公司章程內有「得對外保證」之記載，無論記載於「所營事業」項下或「附則」中均可。
4.公司章程內未規定得對外保證，公司負責人仍以公司名義對外為保證時，不能認為係公司之行為，對於公司自不發生效力 (參照司法院大法官會議釋字第五十九號解釋），應由公司負責人自負保證責任，如因而致公司受有損害時，應對公司負損害賠償責任。
綜上所述，甲公司之章程中並未規定得對外保證，則負責人陳旺以甲公司之名義在丙公司與 B 公司之承攬工程契約上為連帶保證人，該保證對甲公司不生效力，應由陳旺自負保證責任，如因陳旺之保證行為致甲公司受有損害，陳旺亦須對甲公司負損害賠償責任。若此時陳旺財力不足或脫產時，則債權人B公司勢將蒙受重大之風險。
二、「依公司法第十六條之立法意旨在於，穩定公司財務，以杜公司負責人以公司名義為他人作保而生流弊，若公司提供財產為他人設定擔保物權，就公司財務之影響而言，與為他人保證之情形相同，仍應在禁止之列 (參照最高法院七十四年台上字第七 O 三號判例) 。換言之，公司法第十六條所規定「公司不得為任何保證人」，包括人的擔保及物的擔保在內。本件乙公司之章程中並未規定得對外保證，則負責人陳旺以乙公司名下之房地為該承攬工程之履約而為 B 公司設定抵押權 (擔保物權)，則該抵押權之設定對於乙公司自不發生效力。乙公司得訴請 B 公司塗銷已設定之抵押權。
三、依票據法第十二條之規定，票據上記載票據法所未規定之事項者，不生票據上之效力，而依票據法第一百四十四條關於保證之規定，不準用於支票，換言之，支票並無保證之規定，故在支票背面記載「保證」二字並不生保證之效力。又票據之背書為票據行為，支票之背書應照票據文義負票據法規定之責任，與民法所指保證契約之保證人，於主債務人不履行債務時，由其代負履行責任之情形不同 (見司法行政部64.1.13臺六四函00三四八號)，故在支票上背書不涉及保證之問題，以公司名義在支票背書，自屬合法 ( 經濟部六十一年二月八日商 O 四二七五號解釋) 。惟實務上認為公司在匯票或本票上為保證人，仍應受到公司法第十六條之限制 (參照司法院七十二年五月司法業務研究會第三期之結論）。
綜上所述，本件陳旺以乙公司之名義在丙公司簽發給 B 公司之履約保證金支票上背書，該背書對 B 公司有效，乙公司應負支票背書人之責任 (最高法院七十九年度台上字第二八五六號判決）。
四、 甲公司向 A 銀行出具承諾書，承諾其公司員工向 A 銀行申貸消費借款後，倘借款日起兩年內其員工離職，願償還該員工所積欠之借款餘額及利息，甲公司之代償債務，乃從屬於借款員工之消費借貸債務，此與保證債務從屬於主債務之情形相同。而甲公司所出具之承諾書係屬甲公司與 A 銀行意思合致而成立之契約，該承諾書之性質為保證契約。按公司法第十六條之立法意旨在於，穩定公司財務
， 以杜公司負責人以公司名義為他人作保而生流弊，若公司以債務承擔方式代他人清償債務，就公司財務之影響而言，與為他人保證人之情形無殊。保證既為法之所禁，依舉輕以明重之法理，責任較重之債務承擔仍應在上開規定禁止之列，則不論該承諾書之法律性質為保證或債務承擔，均應認對於甲公司不生效力 (最高法院九十二年度台上字第九一四號判決）。
五、公司為隱存保證之發票效力
1. 所謂隱存的發票保證，係指債務人以外之人不於票據上記明保證字樣，而以簽發票據直接交與債權人之方式，以達成保證目的之保證。本件乙公司之發票乃為了甲公司向 A銀行融資貸款之擔保，雖在本票上並未記載保證字樣，然係由乙公司直接交付 A 銀行以達保證之目的，並非以公司發票後交付甲公司，再由甲公司背書轉讓給A銀行，故可判定乙公司之發票是隱存的發票保證 (台灣高等法院八十八年度重上字第四五五號判決) 。
2.依票據法第五條規定，在票據上簽名者，依票上所載文義負責，又票據法第二十九條規定發票人應照票據文義擔保付款，此為票據文義性之規定。其立法之目的在於保護善意交易之第三人，以助長票據流通。故公司以隱存保證之發票對於善意第三執票人應負票據責任，但若執票人或直接受讓人取得票據為惡意時，發票人自得為原因關係之抗辯。
3.綜上所述，本件隱存的發票保證因票據表面並無保證字樣之記載，依票據文義性之規定，乙公司仍應負票據文義責任，換言之，應負發票人之付款責任。但本件隱存的發票保證既為乙公司及A 銀行彼此間所明知，故A銀行取得票據時為惡意，不得主張善意執票人而受保護，發票人乙公司對於 A 銀行自得以原因關係為抗辯，亦即乙公司得抗辯該票據之發票係為了保證甲公司之債務，而主張雙方間並無債權、債務之存在。